Aspectos legales de la banca

Para llevar a cabo cualquier actividad comercial y, más aún, en el caso del negocio bancario, es esencial un conocimiento básico de las disposiciones pertinentes de las diversas leyes que afectan a la actividad comercial. Los aspectos legales más relevantes de la banca se describen, en breve: 1. La Ley de Contrato 2. Elementos de un Contrato 3. Reglas con respecto a la Oferta y Aceptación 4. Acuerdo nulo 5. Acuerdo Anulable y Pocos Otros.

La Ley de Contrato:

En la parte inferior de cualquier actividad económica o comercial, hay un elemento de contrato entre dos o más partes. Un contrato es un acuerdo que crea y define obligaciones entre las partes. Un contrato es también un acuerdo ejecutable por ley, hecho entre dos o más personas, por el cual uno o más de los derechos adquieren los derechos a actos o prohibiciones por parte de los demás u otros.

Un acuerdo surge cuando dos o más personas se prometen entre sí para hacer o no hacer algo. Cada promesa y cada conjunto de promesas que forman las consideraciones para cada uno es un acuerdo.

Elementos de un contrato:

Oferta y aceptación:

Debe haber una oferta legal de una parte y una aceptación legal de la oferta por parte de la otra parte:

1. Relación legal:

Debe haber una intención de crear una consecuencia legal por las partes.

2. Consideración legal:

Sujeto a ciertas excepciones, un acuerdo es legalmente ejecutable solo cuando cada una de las partes le otorga algo y obtiene algo. Este "algo" se llama consideración que puede ser dinero o el valor del dinero. La consideración es el elemento vital del contrato y sin este no hay contrato, salvo algunas excepciones.

3. Capacidad:

Las partes deben ser capaces de celebrar un contrato. No deben ser menores, lunáticos o de mente equivocada.

4. Consentimiento libre:

Un acuerdo debe basarse en el libre consentimiento de todas las partes. Los elementos de coerción, influencia indebida, tergiversación, fraude, etc., no deberían estar allí.

5. Legalidad del objeto:

Los objetos no deben ser ilegales, inmorales ni opuestos a la política pública.

6. Redacción y registro:

Un contrato oral es un buen contrato, excepto en aquellos casos en que la escritura y el registro son un requisito obligatorio por ley o estatuto. Generalmente, se requiere escritura en caso de arrendamiento, donación, venta e hipoteca de bienes inmuebles, etc. El registro es obligatorio cuando se hace obligatorio por la Ley de Registro.

7. Certeza:

El acuerdo no debe ser vago o ambiguo. Debe ser posible determinar el significado del acuerdo.

8. Posibilidad de rendimiento:

El acuerdo debe ser capaz de ser realizado. No se puede hacer cumplir una promesa de hacer algo imposible.

Todos los elementos mencionados anteriormente deben estar presentes para ser un contrato ejecutable por ley.

Reglas de Oferta y Aceptación:

Una oferta implica la realización de una propuesta. Cuando una persona significa para otra, su voluntad de hacer o abstenerse de hacer cualquier cosa con el fin de obtener el consentimiento del otro, para realizar tal acto o abstinencia, se dice que hace una propuesta.

Cuando la persona a quien se hace la propuesta significa que está de acuerdo, se dice que se acepta la propuesta. Una propuesta, cuando es aceptada, se convierte en una promesa.

Reglas sobre la oferta:

1. Una oferta puede ser expresada o puede ser implícita de las circunstancias

2. Se puede hacer una oferta a una persona definida, a una clase definida de personas o al mundo en general

3. Los términos de la oferta deben ser ciertos y

4. Una oferta debe ser comunicada a la oferta.

Reglas de Aceptación:

1. Debe ser una aceptación absoluta e incondicional de los términos de la oferta.

2. La aceptación debe ser expresada de alguna manera usual o razonable.

3. La aceptación mental o el consentimiento no comunicado no da lugar a un contrato y

4. Cuando la oferta prescribe un modo particular de aceptación, la oferta debe seguir ese modo particular de aceptación

Acuerdo nulo:

Un acuerdo que no se pueda hacer cumplir por ley se dice que es nulo. Un acuerdo de un menor, una persona lunática, sin consideración, contra la política pública, etc., es nulo abinitio.

Acuerdo Anulable:

Un acuerdo que es ejecutable por ley a opción de una o más de las partes del mismo pero no a opción de la otra u otras es un contrato anulable. Ejemplos, contratos hechos por coerción, influencia indebida, tergiversación, fraude, etc., son anulables.

Devolución de derechos y responsabilidades comunes:

1. Cuando dos o más personas han hecho una promesa conjunta, a menos que aparezca una intención contraria en el contrato, todas esas personas deben cumplir la promesa conjuntamente. Tras la muerte de una de las promesas conjuntas, su responsabilidad debe ser asumida por sus representantes legales, quienes serán responsables de cumplir el contrato conjuntamente con las otras personas sobrevivientes en el contrato original. Si todas las partes mueren, la responsabilidad se deriva de sus representantes legales conjuntamente.

2. Cuando dos o más personas hacen una promesa conjunta, la promesa puede, en ausencia de un acuerdo expreso de lo contrario, obligar a uno o más de tales promisores conjuntos a realizar la totalidad de la promesa.

3. Cuando dos o más personas han hecho una promesa conjunta, la liberación de uno de dichos promisores conjuntos por la promesa no descarga a los otros promisores.

Apropiación de los pagos:

1. Si un deudor en el momento de realizar el pago expresa expresamente que el pago se aplicará al pago de alguna deuda en particular, el pago aceptado deberá aplicarse en consecuencia.

2. Si se hace alguna indicación implícita, se aplicará en consecuencia, si el pago es aceptado.

3. Si no hay una solicitud expresa o implícita de apropiación por parte del deudor, el acreedor puede aplicar el dinero recibido a cualquier deuda legítima que deba y deba pagar el deudor. El acreedor puede incluso aplicar el dinero a una deuda que está prohibida por la ley de limitación.

Terminación o Descargo de Contratos:

Cuando las obligaciones creadas por un contrato finalizan, se dice que el contrato se da de baja o finaliza.

Un contrato puede ser descargado o terminado de las siguientes maneras:

1. Por cumplimiento de la promesa.

2. Por mutuo consentimiento cancelando el acuerdo o sustituyendo un nuevo acuerdo en lugar del anterior.

3. Por la imposibilidad posterior de ejecución.

4. Por ley, es decir, muerte, insolvencia o fusión.

5. Por alteración material sin el consentimiento de las otras partes.

6. Por incumplimiento realizado por una de las partes.

Indemnización y Garantía:

Un contrato de indemnización es un acuerdo por el cual una parte se compromete a salvar a la otra parte de la pérdida causada por la conducta del prometedor mismo o por la conducta de cualquier otra persona.

Contratos de Garantía:

Un Contrato de garantía es un acuerdo para cumplir la promesa o descargar la responsabilidad de una tercera persona en caso de incumplimiento.

Se debe observar en las definiciones anteriores que en un contrato de indemnización hay dos partes: el indemnizador y el titular de la indemnización, mientras que en un contrato de garantía hay tres partes: el acreedor, el principal deudor y la garantía. En un contrato de indemnización, la responsabilidad de la indemnización es primaria, mientras que en un contrato de garantía la responsabilidad de la garantía es secundaria, es decir, la garantía es responsable solo si el deudor principal no cumple con sus obligaciones.

En un contrato de garantía, la garantía, después de que él descarga la deuda del acreedor, puede proceder contra el deudor principal. Pero en un contrato de indemnización, la pérdida recae en el indemnizador, excepto en ciertos casos especiales. Por ejemplo, se invoca una garantía bancaria emitida en la instancia de su cliente que favorece al beneficiario. Después del pago de la cantidad al beneficiario, el banco puede proceder contra su cliente para recuperar la cantidad.

Otras disposiciones de la Ley de contratos:

Las demás disposiciones relativas al acuerdo de fianza, arrendamiento, agencia, venta de bienes, etc. son extremadamente relevantes para todo tipo de actividades comerciales, incluida la banca.

La Ley de Asociación:

La asociación es una relación entre personas que han acordado compartir las ganancias de un negocio llevado a cabo por todos o cualquiera de ellos actuando para todos. El negocio de una empresa de asociación se lleva a cabo por todos o por cualquiera o más de ellos en nombre de todos. Cada socio tiene la autoridad de actuar en nombre de todos y puede, por sus acciones, obligar a todos los socios de la firma. Cada socio es el agente de los demás en todos los asuntos relacionados con el negocio de la sociedad.

Número de socios en una empresa:

Puede haber un máximo de 20 socios para un negocio no bancario y 10 socios en el negocio bancario. Si se desea realizar negocios con más de 10 o más de 20 personas para actividades bancarias y no bancarias, respectivamente, se debe formar una sociedad anónima.

El Acuerdo de Asociación:

El acuerdo para llevar a cabo negocios dentro de una sociedad puede ser oral o por escrito. Si está por escrito, el documento en el que se incorporan los términos se denomina Escritura de Sociedad o Artículo de Sociedad.

Los documentos escritos de cualquier asociación generalmente contienen disposiciones exhaustivas con respecto a todos los asuntos posibles relacionados con el negocio y la relación entre los socios.

Propiedad de la sociedad:

La propiedad de la firma incluye todos los bienes y derechos e intereses en la propiedad originalmente incorporados a las acciones de la firma, o adquiridos por compra o de otro modo, por o para la firma, o con el propósito y en el curso del negocio de la firma., e incluye también la buena voluntad del negocio.

Registro de Empresas:

El registro de una empresa asociada no es obligatorio, pero una empresa no registrada sufre de ciertas discapacidades y, por lo tanto, el registro es necesario para continuar con el negocio.

Las consecuencias de la no inscripción pueden ser las siguientes:

1. Un socio de una firma no registrada no puede presentar una demanda contra la firma o cualquier otro socio de la misma, con el fin de hacer cumplir un derecho que surja de un contrato o un derecho conferido por la Ley de Asociación.

2. No se puede presentar una demanda en nombre de una empresa no registrada contra un tercero con el fin de hacer cumplir un derecho derivado de un contrato.

La autoridad de un socio para actuar en nombre de la firma se puede dividir en dos categorías, Autoridad exprés y Autoridad implícita.

Autoridad expresa Toda autoridad que se otorga expresamente a un socio mediante el acuerdo de asociación se denomina Autoridad expresa. La firma está obligada por todos los actos realizados por un socio en virtud de cualquier autoridad expresa otorgada a él.

Autoridad implícita Autoridad implícita significa la autoridad para obligar a la empresa que surge por implicación de la ley a partir del hecho de la asociación. Para obligar a una firma, un acto o instrumento realizado o ejecutado por un socio debe ser realizado o ejecutado en nombre de la firma, o de cualquier otra manera que exprese o implique la intención de comprar la firma.

Sin embargo, en ausencia de cualquier uso o costumbre del comercio que indique lo contrario, la autoridad implícita de un socio no le permite:

(i) someter una disputa relacionada con el negocio de la firma a arbitraje;

(ii) Abrir una cuenta bancaria en nombre de la firma en su propio nombre;

(iii) Comprometer o renunciar a cualquier reclamo o parte de un reclamo por parte de la firma;

(iv) Retirar una demanda o procedimiento presentado en nombre de la firma;

(v) Admitir cualquier responsabilidad en una demanda o proceso contra la firma;

(vi) Adquirir bienes inmuebles en nombre de la firma;

(vii) Transferencia de bienes inmuebles pertenecientes a la firma; o

(viii) Entrar en una sociedad en nombre de la firma.

Responsabilidad de un socio por los actos de una empresa:

Cada socio es responsable, con todos los demás socios y también de manera individual, de todos los actos de la empresa llevados a cabo mientras él es un socio. Esto significa que cada socio es responsable, en forma ilimitada, de todas las deudas contraídas con terceros de la firma contraídas mientras era socio.

Un tercero, como un acreedor o el banco prestamista, tiene derecho a realizar la totalidad del reclamo de cualquiera de los socios. En este sentido, no hay diferencia entre los socios que trabajan y los socios inactivos. Un socio inactivo también es responsable de forma ilimitada por todas las deudas de la empresa.

Ley de la compañía:

El término compañía se usa para describir una asociación de varias personas, formada con algún propósito común y registrada de acuerdo con la ley relacionada con las compañías. De acuerdo con la Ley de Sociedades, una empresa significa "una empresa formada y registrada según la Ley o una empresa existente".

Una compañía formada y registrada posee una personalidad jurídica y es una entidad legal distinta y separada por sí misma. Es considerado por la ley como una sola persona, con derechos y obligaciones específicos y una persona o entidad totalmente diferente de los accionistas.

Tipos de empresas:

Existen dos tipos de empresas, públicas y privadas.

Empresa privada:

Una empresa privada es la que, por sus artículos:

(i) Restringe los derechos de los accionistas a transferir sus acciones;

(ii) Limita el número de sus accionistas a 50; y

(iii) Prohíbe cualquier invitación al público a suscribir acciones o obligaciones de la compañía.

Compañía publica:

Todas las empresas distintas de las privadas se denominan empresas públicas.

Las empresas pueden ser clasificadas en 3 tipos:

(i) Sociedades limitadas por acciones;

(ii) Sociedades limitadas por garantía; y

(iii) Empresa ilimitada.

Compañía Limitada por Acciones:

Esta es la compañía más comúnmente encontrada en cualquier país. En estas compañías, hay un capital social, y cada acción tiene un valor nominal fijo que el accionista paga en un momento o en cuotas. El accionista no está obligado a pagar nada más que el valor nominal de la acción, cualquiera que sea la responsabilidad de la empresa.

Empresa limitada por garantía :

En estas empresas, cada miembro se compromete a pagar una suma fija de dinero en caso de liquidación de la empresa. La cantidad se denomina garantía y, tras el pago de la cantidad garantizada, el miembro queda liberado de su responsabilidad.

Compañías ilimitadas:

En estas empresas, la responsabilidad del accionista es ilimitada, como en las empresas asociadas.

Una compañía limitada por garantía o compañías ilimitadas rara vez se ven en el mundo comercial práctico.

Sociedad controladora y filial :

Si una compañía puede controlar las políticas de otra compañía a través de (i) la propiedad de sus acciones o (ii) a través del control sobre la composición de su Junta Directiva, la primera se denomina Sociedad Controladora y la segunda se llama su subsidiaria.

El Memorándum y los Artículos de Asociación:

El Memorando de Asociación es un documento que contiene las reglas fundamentales con respecto a la constitución y las actividades de una empresa. Es el documento básico que establece cómo debe constituirse la empresa y qué trabajo debe emprender. El propósito del Memorándum es permitir a los miembros o accionistas de la compañía, sus acreedores, prestamistas y el público saber cuáles son sus poderes y cuál es el alcance de sus actividades.

Cualquier actividad de la empresa que no esté permitida por la cláusula objeto contenida en el Memorándum de Asociación es ultra vires y nula abinitio. En otras palabras, los objetivos de la empresa se establecen en el Memorando de Asociación.

Los Artículos de Asociación es un documento que contiene reglas sobre la gestión interna de la empresa. Los artículos no deben violar ninguna disposición del Memorándum. Las normas establecidas en los artículos deben leerse siempre con sujeción a las normas contenidas en el Memorando de Asociación. Por ejemplo, si una empresa puede pedir prestado a un banco o no se establece en el Memorándum, mientras que los procedimientos a seguir para cualquier préstamo están contenidos en los Artículos de la Asociación.

La Doctrina de la Gestión Interior:

Cuando los Estatutos de una empresa prescriben un procedimiento particular para hacer una cosa, el deber de llevar a cabo las disposiciones corresponde a las personas a cargo de la administración de la empresa. Los forasteros tienen derecho a asumir que se han cumplido las reglas. Esto se conoce como Doctrina de Gestión Interior.

Ejemplo:

Los Artículos de una compañía establecen que los directores pueden pedir prestado al banco y ejecutar los documentos de seguridad necesarios si lo autoriza una resolución del Consejo de Administración de la compañía. Los directores ejecutaron documentos de seguridad a favor del banco, aunque no se aprobó ninguna resolución. Se sostuvo en una sentencia judicial que el banco tenía derecho a asumir que la resolución fue aprobada (porque se trataba de un procedimiento interno) y que la compañía estaba obligada por los documentos.

Algunas definiciones importantes:

1. Certificado de Incorporación:

El certificado emitido por el Registro de Empresas después del registro se denomina certificado de incorporación. La existencia legal de la empresa comienza a partir de la fecha de emisión del certificado de incorporación.

2. Promotores:

La palabra promotor se usa para describir a las personas que inicialmente planean la formación de una empresa y la crean. Una persona o un grupo de personas que poseen acciones mayoritarias de la empresa también se conoce generalmente como promotores.

3. Prospecto:

Un prospecto es un documento descrito o publicado como un folleto e incluye cualquier aviso, circular, publicidad u otro documento que invite al público a realizar ofertas para la suscripción o compra de cualquier acción de la compañía. El prospecto debe ser aprobado por las autoridades reguladoras que controlan el mercado de capitales del país.

4. Acciones de capital:

Las acciones de capital también se conocen como acciones ordinarias y estas acciones no gozan de ningún privilegio especial para ningún pago a los accionistas. Los accionistas de renta variable son prácticamente los propietarios de la empresa.

5. Acciones preferentes:

Las acciones preferentes son acciones que se encuentran en una posición privilegiada en lo que respecta al pago de dividendos y otros asuntos especificados en los Artículos. Los privilegios generalmente son: (i) prioridad en el pago de dividendos sobre otras acciones; y (ii) prioridad en cuanto al retorno del capital en caso de liquidación.

6. Dividendo :

El monto del beneficio de la empresa distribuido entre los accionistas se conoce como dividendo. Normalmente, el capital social o los accionistas ordinarios disfrutan del estatus superior al de los accionistas preferentes.

7. Certificado de Inicio de Negocio:

Después de establecer el negocio, una compañía pública limitada debe solicitar al registrador de compañías un certificado para el inicio del negocio, y hasta ese momento no se le permite a la compañía comenzar sus operaciones comerciales. Considerando que, para una compañía privada limitada, el certificado de comienzo no es necesario y puede comenzar el negocio inmediatamente después de su incorporación o registro.

Reuniones del Consejo de Administración:

El Consejo de Administración es la autoridad ejecutiva de la empresa. Generalmente, los directores ejercen sus poderes a través de resoluciones aprobadas en reuniones de la junta. Hay varias reglas con respecto a las reuniones de la junta que deben ser cumplidas por la Junta Directiva.

Poderes de préstamo de la empresa:

El poder de una empresa está determinado por el Memorándum y los Artículos de Asociación. Si una empresa puede pedir dinero prestado y, de ser así, en qué medida, los asuntos dependen de la interpretación del Memorándum y los Artículos de la Asociación. A menudo, el poder de pedir prestado se menciona en el Memorándum y los Artículos, pero dijeron que el poder está sujeto a ciertas limitaciones.

Las limitaciones mencionadas deben ser estrictamente cumplidas. Los préstamos en exceso de los límites establecidos o por métodos no aprobados por el Memorándum y los Artículos son ultra vires y no son vinculantes para la empresa.

Cuando el Memorándum y los Artículos habilitan a los directores para pedir prestado, los préstamos pueden ser utilizados por los bancos e instituciones financieras de una o más de las siguientes maneras:

1. Hipoteca de bienes inmuebles de la empresa,

2. Hipotecación de bienes muebles.

3. Carga sobre capital no llamado,

4. Cargo flotante sobre todos los activos de la empresa, y

5. Hipotecación de las deudas del libro.

El préstamo más allá de los poderes otorgados en el Memorándum y los Artículos o los poderes conferidos a los directores es ultra vires y la empresa no está obligada a pagar. Incluso si una resolución se aprueba debidamente en la reunión de la junta, el préstamo con circunstancias similares se considera no autorizado y los prestamistas no pueden reclamar el reembolso de la compañía.

Sin embargo, si el préstamo está más allá de los poderes de los directores, entonces los accionistas en una junta general pueden ratificar la misma acción de los directores al aprobar una resolución según lo requieren los Artículos de la Asociación. Pero cuando el préstamo es ultra vires, el Memorando de Asociación, dicha acción no puede ser ratificada. Por lo tanto, un banco prestamista debe estudiar detenidamente la Cláusula de Préstamo del Memorándum.

Para aprovechar las facilidades de préstamo de los bancos y otras instituciones financieras, la compañía deberá aprobar una resolución de la junta con los siguientes efectos:

1. Que la compañía tomará prestada una cantidad específica en un foro particular como lo otorgó el banco

2. Se autorizará a las personas a ejecutar documentos de seguridad junto con la creación de una hipoteca equitativa a favor del prestamista.

3. La resolución debe facultar a la junta para colocar el sello común de la compañía en todos los documentos de seguridad

4. La resolución debe especificar las personas o los funcionarios que están autorizados para operar las cuentas de préstamo con el banco

5. La resolución debe indicar quiénes están autorizados a firmar el reconocimiento de deuda y valores al prestamista

Después de la ejecución de los documentos de seguridad y la creación de cargos en los activos de la compañía a favor del prestamista, los mismos se deben informar de forma prescrita al Registrador de Compañías. Esto se requiere con el propósito de notificar al público en general sobre el cargo existente que favorece a los prestamistas sobre los activos de la compañía.

En general, los bancos y otros prestamistas realizan una búsqueda en el registro de cargos que lleva el Registro de Compañías para conocer los detalles de los préstamos existentes de la compañía y los cargos creados por este a favor de los prestamistas existentes.

Liquidación de una empresa:

La liquidación o liquidación de una empresa hace que se termine la existencia legal de una empresa al interrumpir su negocio, cobrar activos y distribuir los activos entre los acreedores y accionistas, de la manera establecida en la ley correspondiente.

Modos de liquidación:

Hay tres métodos para liquidar una empresa:

1. Cierre obligatorio por el tribunal.

2. Liquidación voluntaria por parte de los propios accionistas.

3. Liquidación voluntaria bajo la supervisión de la Corte.

¿Quién puede solicitar la liquidación:

Una solicitud de liquidación de una empresa se puede hacer a la corte por:

(i) La empresa;

(ii) Cualquier acreedor o prestamista, incluyendo cualquier acreedor o acreedor contingente o potencial;

(iii) Cualquiera de las partes antes mencionadas juntas;

(iv) El Registrador; o

(v) Una persona autorizada por el departamento gubernamental apropiado en los casos en que el gobierno puede solicitar la liquidación de una empresa.

Los acreedores o prestamistas usualmente solicitan liquidación debido a que la compañía no puede pagar sus deudas.

Liquidador oficial:

La Ley de la Compañía establece que en cada Tribunal Superior, habrá un funcionario conocido como el liquidador oficial designado por el gobierno. Tras la presentación de una petición de liquidación, el tribunal puede designar al liquidador oficial como liquidador provisional. Cuando se pasa la orden de liquidación, el liquidador oficial se convierte en el liquidador regular de la empresa.

Después de que se haya aprobado la orden de liquidación, el liquidador tomará bajo su custodia y controlará todas las propiedades, efectos y reclamaciones procesables a las que la compañía parece tener derecho. La función del liquidador es recolectar los activos de la compañía, hacer una lista de los acreedores y prestamistas y pagar sus reclamaciones de forma proporcional. Los sueldos y salarios impagos de los empleados deben tratarse como acreedores.

Si los activos son suficientes para pagar a todos los acreedores, el saldo restante se distribuirá entre los accionistas de acuerdo con sus derechos. El liquidador debe pagar todo el dinero recibido por él en la cuenta pública con un banco autorizado. Él debe presentar las declaraciones prescritas y los informes a la corte.